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Reflexiones en la magistratura constitucional

29 julio, 2010

 

Estimados amigos:

Las reflexiones contenidas en los diversos ensayos que conforman este blog apuntan a poner de relieve el contraste marcado que diferencia al juez del siglo XXI de aquel que en su momento perfiló Montesquieu en el siglo XVIII.

Las diferencias resultan notorias y contextualmente marcadas en la medida que el Juez de la entonces novísima Revolución Francesa, estaba impedido de interpretar la ley y debía ceñirse al  rol de aplicador.  Más aún, si el juez de la Revolución apreciaba un conflicto en la mera aplicación de la ley, debía ceñirse al procedimiento denominado “referé legislativo”,  el cual consistía en la necesaria y obligatoria remisión del expediente al legislador a fin de que, planteado el conflicto de aplicación entre normas y hechos, fuera el mismo creador de la norma-regla, esto es el legislador, quien definiera la precisa solución del conflicto jurídico. El juez de entonces se arriesgaba incluso a sufrir pena de prisión si excedía de alguna forma el rol de aplicador. Sin embargo, desde los mismos esbozos de la Revolución y sus escenarios posteriores, ya existía la percepción de que el juez no podía decirlo todo en la solución de las controversias jurídicas.  Cambaceres ya se persuadía de esta realidad y de la imposibilidad de “decirlo todo” y postulaba que había necesidad de aplicar una interpretación más amplia.

En este siglo XXI, en el cual hablamos marcadamente del juez constitucional y del Estado Democrático y Social de Derecho, perfilando entre líneas la existencia de un Estado neoconstitucional, el rol del juez resulta sustantivamente distinto.  Hoy  el Derecho es una ciencia y el juez defiende los derechos fundamentales en la  percepción de que en el Estado neoconstitucional existen más principios que reglas, más ponderación que subsunción, no hay zonas exentas de control constitucional, se postula una constelación plural de valores en lugar de homogeneidad ideológica de la norma y finalmente asumimos un rol prevalente del juez frente al legislador. Hoy decimos, en alguna forma en modo contrario a lo que proclama Eugenio Buligyn, que los jueces crean derecho y  no sólo crean reglas al interior de los procesos.

Es en esta nueva centuria que vía control difuso  el juez puede inaplicar una ley si ésta colisiona con el principio de supremacía normativa de la Constitución. A  su vez, la interpretación del juez constitucional hogaño goza de preferencia frente al mecanismo de interpretación autentica del legislador, convirtiéndose en un extraordinario mecanismo  de defensa de los derechos fundamentales. Apreciamos, entonces, una diferencia de carácter relevante entre ambos tipos de jueces en tanto el juzgador del frío silogismo, como diría García Figueroa, asume un rol marcadamente distinto respecto al decisor que hoy trabaja todo un capítulo en la argumentación constitucional, restando fuerza a aquellas posiciones que postulan las libertades públicas subjetivas como derechos absolutos. Asumimos, en ese orden de ideas, que Zagrebelsky no se equivocaba cuando aseveraba la ductibilidad de los derechos fundamentales en el Estado Constitucional de Derecho. O a su vez, debemos visualizar en el nuevo contexto de argumentación hoy, que los derechos fundamentales pueden presentar una gradación a fin de esclarecer en cuál nivel se ven afectados, situación que a su vez no se presentaba con la norma jurídica, cuando ésta representaba sólo un valor absoluto para la teoría del positivismo jurídico.

Resulta válido preguntarnos respecto a lo señalado: ¿cuál es el rol que hoy día les compete a los jueces de la justicia ordinaria frente a este cambio de rol de orden trascendente? La respuesta es taxativa: hoy el juez es creador del derecho, es defensor de los derechos fundamentales y es sujeto de un rol relevante en ese denominado activismo judicial que identifica a esa tarea de dimensión amplia que significa la defensa de los derechos fundamentales en los Estados, así como de los derechos humanos en el plano jurídico supranacional.

En virtud a ello pretendemos poner de relieve el rol distinto que hoy les compete a los jueces en el Estado Constitucional. En tal orden de ideas, creemos que la famosa polémica de los años treinta, entre Hans Kelsen, quien desconfiaba de labor de los jueces, y Karl  Schmitt, quien proponía la existencia de un Estado Jurisdiccional en el cual los jueces gobernaban con su decisiones sin ser gobernantes, se ha inclinado nítidamente a favor de éste último en tanto los jueces son capaces de decirles a otros poderes del Estado que ciertas decisiones suyas pueden contravenir la Carta Magna. La precisión aludida resulta de primer orden en tanto la primigenia tesis de Montesquieu, respecto a la separación de poderes, luego refaccionada con la tesis de Manuel Aragón con el aporte del equilibrio de poderes, hoy deviene en una proclama de intercontrol de poderes, con lo cual a los jueces constitucionales les corresponde un rol muy especial, cual es la tarea de que, en defensa de la Constitución, sus actos de interpretación constitucional, puedan prevalecer, vía interpretación, sobre los actos de los Poderes Ejecutivo y Legislativo.

En el orden de ideas señalado, es válido interrogarnos hasta dónde hoy el juez representa un sujeto de protagonismo relevante en el Estado de Derecho. Atrás queda el oscurantismo de la Edad Media en el cual la tarea de decisión se traducía en la única voluntad del monarca de impartir justicia conforme a su libre arbitrio. Queda atrás, de manera marcada, también, el rol del juez como escrupuloso aplicador de la norma para quien la ley y sólo la ley era el punto de partida, la consecución y el destino de llegada de las decisiones jurídicas, para trascender a otro escenario en el cual la ley es una de las varias fuentes del derecho. Queda atrás, de la misma forma, el juez positivista kelseniano para el cual la norma, como expresión sustantiva de la Teoría Pura del Derecho, debía expresar un blindaje en la aplicación del derecho. Hoy esos esquemas han quedado definitivamente atrás cuando hogaño referimos, con énfasis, la relevancia de los axiomas como expresión de los principios, valores y directrices que representan las Cartas Fundamentales de los Estados contemporáneos, marcadamente Estados Constitucionales de Derecho.

La aseveración que hacemos respecto a los valores axiológicos representa un cambio de tesis fundamental en la forma de ver el derecho hoy. En efecto, si bien Kant propuso la moral como mecanismo base en el entendimiento del derecho, Kelsen representó una separación estricta entre el derecho y la moral. Sin embargo, si tomamos como punto de partida la Declaración Universal de los Derechos  Humanos de 1948, advertimos una reconciliación sustantiva entre el derecho y la moral. Expresiones  relevantes de esta idea también se ven reforzadas con la Carta Fundamental de Bonn en los artículos 19 y 20, los cuales enuncian la existencia del Estado Democrático y Social así como la prohibición de regular en contrario al contenido esencial de los derechos fundamentales.

Estas características se ven reforzadas con la Constitución  francesa de 1958, la Constitución de España de 1978, la Constitución colombiana de 1991, y las Cartas Fundamentales de Perú de 1979 y 1993, que en conjunto enuncian una nueva forma de ver el derecho en tanto los jueces se ven provistos de nuevas herramientas para discernir las colisiones entre principios y derechos fundamentales.

Podemos apreciar, en conclusión, que el juez deja de ser un mero aplicador del derecho, que se abandona ese concepto nunca realmente admitido de “simple operador” de la ley y que su rol hoy asume una dimensión sustancialmente diferente. Advertimos, en consecuencia, que los dos modelos enunciados representan  extremos opuestos  y  que las diferencias de roles exigen pues un análisis como el que sumariamente hemos efectuado.

Edwin Figueroa Gutarra

estudiofg@yahoo.com

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“Prudencia judicial y argumentación jurídica: una vinculación pragmática”. Ensayo ganador 2018. Comité Iberoamericano de Ética Judicial

15 noviembre, 2018

Estimados amigos:

Con especial satisfacción hemos recibido hoy la buena noticia, desde Oviedo, España, de la Secretaría Ejecutiva del Comité Iberoamericano de Ética Judicial CIEJ, en el sentido de que nuestro artículo “Prudencia judicial y argumentación jurídica: una vinculación pragmática” logró el primer lugar a nivel internacional en el Concurso 2018, siendo el resultado el siguiente:

Primer premio de ensayo: Edwin Figueroa Gutarra (Perú).

Segundo premio de ensayo: Jaime Rubén Álvarez Astete (Chile).

Tercer premio de ensayo: Rafael León Hernández (Costa Rica).

El tema asumido para este año fue Prudencia, materia que abordan los artículos 68 a 72 del Código Iberoamericano de Ética Judicial.

En fecha próxima hemos de colgar el trabajo en mención, previa autorización del Comité de Selección, dada la naturaleza de trabajo aún inédito del estudio mencionado.

Saludos cordiales,

Edwin Figueroa Gutarra

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El impacto sociojurídico de la defraudación al régimen contributivo de seguridad social en salud. Colaboración

14 noviembre, 2018

Estimados amigos:

Nuestra colega Danna Rojas Regalado nos alcanza un artículo de sumo interés acerca del régimen contributivo en salud, el cual se denomina “El impacto sociojurídico de la defraudación al régimen contributivo de seguridad social en salud”.

Dicho estudio aborda la importancia del desafío por cubrir las prestaciones en salud desde una perspectiva universal, y cómo en ese propósito incide el no cumplimiento de las contribuciones obligatorias por parte de los empleadores.

Dicho artículo ha sido publicado antes en Actualidad Jurídica 299, octubre 2018. 

Impacto defraudación en seguridad social salud PDF

Saludos cordiales,

Edwin Figueroa Gutarra

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Fortalecimiento de la RIAEJ y de los Programas Formativos de la Comunidad Iberoamericana. Barcelona, 19 a 23 de noviembre de 2018.

13 noviembre, 2018

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Estimados amigos:

La Agencia Española de Cooperación Internacional AECID nos ha concedido una beca para participar en el curso “Fortalecimiento de la RIAEJ y de los Programas Formativos de la Comunidad Iberoamericana”, el cual se llevará cabo en la ciudad de Barcelona, España, entre los días 19 a 23 de noviembre de 2018.

El curso en mención, a desarrollarse en el marco de la Red Iberoamericana de Escuelas Judiciales RIAEJ, apunta a reforzar temas como la formación del juez, los modelos educativos y sistemas de calidad, los paradigmas curriculares en la formación de jueces, la investigación y la medición del impacto de la formación judicial en el desempeño judicial, entre otros importantes temas.

De seguro habremos de compartir los materiales de trabajo en su oportunidad.

Adjuntamos nuestro horario de trabajo.

Beca AECID Programas Formativos Clases 19 a 23nov2018

Saludos cordiales,

Edwin Figueroa Gutarra

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De las fronteras entre el Derecho y la Política. PDF

8 noviembre, 2018

 

De las fronteras entre el Derecho y la Política PDF

 

Contenidos 

Introducción 1. La Política como manifestación material del juez constitucional. 2. Motivación y Política: ¿una cuestión de exclusión? 3. Un perfil político en equilibrio en el juez constitucional. 4. Jueces constitucionales y political questions . 5. ¿Politización  de la justicia o judicialización de la política?.  Conclusiones.    

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De las fronteras entre el Derecho y la Política. Notas sobre un debate contemporáneo. Ensayo

8 noviembre, 2018

 

Estimados amigos:

En la fecha hemos colgado en la Sección Páginas de este blog un ensayo intitulado “De las fronteras entre el Derecho y la Política. Notas sobre un  debate contemporáneo”, el cual puede ser leído en el siguiente enlace:

https://edwinfigueroag.wordpress.com/zzp-de-las-fronteras-entre-el-derecho-y-la-politica/

El artículo en mención aborda la viabilidad de una relación de compatibilidad entre el Derecho y la Política, relación que puede parecer compleja a primera vista, y sin embargo, proponemos una vinculación de razonabilidad., a partir de un concepto de perfil político de equilibrio en el juez constitucional.

En consecuencia, no tenemos en estricto ni una politización de la justicia ni una judicialización de la política, sino una propuesta de ponderación entre ambos conceptos.

Esta ponencia fue publicada, junto a otros artículos de profesores de Derecho Constitucional, en el libro “Política y Derecho Constitucional. Homenaje a Javier Alva Orlandini”. ADRUS EDITORES. Lima, 2018. pp. 177-195.

Saludos cordiales,

Edwin Figueroa Gutarra

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Constitucionalización de la prisión preventiva: ¿invasión de competencias o reafirmación de los derechos fundamentales? PDF

5 noviembre, 2018

Constitucionalización de la prisión preventiva PDF

 

Sumario

Introducción. 1. Algunas claves históricas sobre la constitucionalización del Derecho. 2. La constitucionalización del Derecho penal. 3. Prisión preventiva y constitucionalización. 4. La STC 4780-2017-PHC/TC, caso Ollanta Humala y Nadine Heredia. Precisiones del voto en mayoría. 5. Acotaciones de los votos en minoría. 6. Balance de respuestas. Nuestra posición. A modo de conclusión

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“La actuación probatoria en la Nueva Ley Procesal de Trabajo”. SPDTSS. Chiclayo, 26 de octubre de 2018.

26 octubre, 2018

 

Estimados amigos:

Con  ocasión de su VIII Congreso Nacional, la Sociedad Peruana de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social SPDTSS, nos invita a desarrollar, en el marco de las conferencias que se dictan entre los días 24 a 26 de octubre de 2018, un panel intitulado “La actuación probatoria en la Nueva Ley Procesal de Trabajo”, el mismo que tendrá lugar en el Auditorio de la Universidad Particular San Martín de Porres, filial Chiclayo.

Los ejes de nuestra intervención se centrarán en algunas reflexiones constitucionales a propósito de la prueba, y habremos de abordar las nociones referidas a principios de suplencia de queja deficiente, interdicción de cumplimiento defectuoso de sentencia, y la teoría de la carga de la prueba dinámica, temas con marcada incidencia iusconstitucional que a su vez inciden con fuerza en el aspecto probatorio laboral.

Adjuntamos nuestro PPT, el temario del Congreso así como el enlace al evento.

SPDTSS Actuación probatoria en la Nueva Ley Procesal de Trabajo 26oct2018

Temario_congreso_2018

http://www.spdtss.org.pe/congreso-nacional/programa

Saludos cordiales,

Edwin Figueroa Gutarra

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